温琴律师：杨**涉嫌聚众斗殴罪，判处有期徒刑两年零六个月，缓刑三年

案情介绍

    2014年9月10日3时许，被告人李*、许**、杨**、李*、王**、杨**、张**（已判决）等人在昆明市经开区新广丰市场“**”KTV唱歌，因被告人李*与被害人郭**因琐事发生口角，后双方发生争执引发打斗。打斗开始后，被告人许**回包房邀约被告人杨**、杨**等人参与斗殴，被告人李*、王**取来木棒、钢管分发，被告人李*、许**、杨**、杨**等人使用木棒、钢管与郭**、施**等人进行斗殴。斗殴导致郭**、施**、杨**不同程度受伤。经鉴定，杨**伤情为重伤二级，施**伤情为轻伤二级，郭**伤情为轻微伤。

律师及介入

    温琴律师接受杨**家属的委托后，依法会见嫌疑人杨**，并查阅整个卷宗，了解了整个案情，得知：嫌疑人杨**系在送其弟弟杨**的伤情鉴定到派出所时，将自己置身于公安机关的控制之下，被抓获，符合自首的自愿性和主动性。加之，嫌疑人杨**自己是被其朋友邀约之后才参与，而本案的起因又是因另一名嫌疑人李**与被害人发生口角引发，其在整个案件中其次要作用，属于从犯。此外，杨**的家属还积极赔偿被害人施**，取得谅解，达成刑事和解协议。

法院判决（2015）官刑二初字第202号刑事附带民事判决书

    本院认为，被告人李*、许**、杨**、李*、王**、杨**持械聚众斗殴，系聚众斗殴的首要分子和积极参加者，六被告的行为已触犯刑律，构成聚众斗殴罪，且属持械聚众斗殴，依法应处三年以上十年以下有期徒刑。公诉机关指控被告人李*、许**、杨**、李*、王**、杨**犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以确认。被告人李*在缓刑考验期犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人李*是斗殴的引发者，且在斗殴过程中起主要作用，系主犯。被告人许**在斗殴开始后邀约他人参与斗殴，在斗殴过程中起组织作用，也系主犯。被告人李*、王**在双方斗殴开始后上楼取来木棒和钢管并进行分发，且积极参与斗殴，系积极参与者，本院同时认定为主犯。被告人杨**、杨**在本案中起次要作用，系从犯。

    被告人李*、许**、李*、王**在司法机关尚未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查阶段主动交代自己的罪行，其行为已构成自首，依法可从轻或减轻处罚。故对被告许**的辩护人提出被告人许**有自首情节的辩护意见，被告人王晓涛的辩护人戴*提出被告人王**有自首情节的辩护意见予以采纳。被告人**、杨**归案后如实供述自己的犯罪行为，依法可从从轻处罚。被告人杨**、王**对被害人进行民事赔偿，并取得谅解，依法可酌情从轻处罚。

    对于被告人李*的辩护人提出李*事先未积极参与的辩护意见，本院认为，根据公诉机关当庭提交的证据，被告人李*与对方发生争执，在整个斗殴过程中都取到积极作用，故不采纳该辩护意见。

    对被告人许**的辩护人提出对方有过错的辩护意见，与庭审事实一致，本院予以采纳。

    对于被告人杨**的辩护人提出被告人杨**构成自首的辩护意见，本院认为，被告人杨**系到昌宏路派出所送杨**的伤情鉴定而被民警抓获，其行为不属于自动投案，故本院对该辩护意见不予采纳；对于其提出被告人杨**有立功情节的辩护意见，因无证据予以证实，本院不予采纳。对于其提出被告人杨**属从犯的辩护意见，与庭审查明事实一致，符合法律规定，予以采纳。对于其提出被告人杨**的家属积极赔偿被害人施**的经济损失，并取得谅解的辩护意见，与庭审查明的事实一致，予以采纳。（温琴律师提出辩护意见）

    对于被告人李*的辩护人提出李*不是本案的首要分子和积极参与者，没有聚众斗殴故意，不构成聚众斗殴罪的辩护意见，本院认为，根据公诉机关当庭提交的证人杨**的证言，被告人李*、杨**、李*、王**的供述，案发时现场监控录像，被告人李*在双方斗殴开始后和被告人王**上楼取来木棒个钢管并进行分发，且参与到斗殴的过程中，据此认定被告人李*具有聚众斗殴的故意，且是本案的积极参与者，故对此辩护意见不予采纳。

    对于被告人王**的辩护人提出王**不是本案的首要分子、积极参与者，不构成犯罪的辩护意见，本院认为，根据证人杨**、付**、张**的证言，被告人李*、杨**、李*、王**的供述，案发时现场监控录像，被告人王**在双方开始斗殴后和被告人李*上楼取木棒和钢管，且参与斗殴，故认定被告人王**在本案中为积极参加者，故对此辩护意见不予采纳。

    公诉机关提出“建议对六被告人处以三年以上五年以下有期徒刑”的量刑建议，六名被告人均表示该量刑建议过重，被告人李*的辩护人建议对李*判处一年以下有期徒刑，被告人许**的辩护人建议对许**判处一年以下有期徒刑，被告人杨**的辩护人建议对被告人判处一年以下有期徒刑，被告人李*的辩护人认为李*不构成犯罪，被告人王**的辩护人字**认为王**不构成犯罪，被告人王**的辩护人戴**建议对被告人王**判处一年以下有期徒刑。本院认为，公诉机关对被告人李*、许**、杨**、李*、王**的量刑建议公正适当，予以采纳。对被告人杨**的量刑建议偏重，不予采纳。被告人李*、许**、杨**、王**的辩护人的量刑建议偏轻不予采纳。鉴于被告人许**、杨**、李*、王**、杨**归案后有一定的悔罪表现，适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，故本院依法决定对被告人适用缓刑。

    民事部分，因被告人李*、许**、杨**、李*、杨**、王**的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人郭***（轻微伤）、施**（轻伤二级）受伤，造成经济损失，故被告人李*、许**、杨**、李*、杨**、王**应对附带民事诉讼原告人郭**、施**因伤造成的经济损失承担连带责任。

    因原告人郭**、施**在本案中存在重大过错，故可减轻被告人的民事赔偿责任。综上，附带民事诉讼的原告人郭**因伤造成各项经济损失共计2494.5元，本应由被告人李*、许**、杨**、李*、杨**、王**承担70%的赔偿责任，即1746.15元，且相互承担连带赔偿责任，剩余30%由附带民事诉讼原告人郭**自行承担。但因被告人杨**、王**已对附带民事诉讼原告人郭**进行赔偿，且赔偿数额已超过六被告人所承担的赔偿金额，故对附带民事诉讼原告人郭**的诉请不予支持。

    附带民事诉讼原告人施**因伤造成的各项经济损失共计人民币17044.35元，本应由被告人李*、许**、杨**、李*、杨**、王**承担70%的赔偿责任，即11931.045元，且相互承担连带责任，剩余的30%由附带民事诉讼原告人施*？*自行承担。但因被告人杨**、王**已对附带民事诉讼原告人施**进行赔偿，且赔偿数额已超过六被告人所承担的赔偿金额，故对附带民事诉讼原告人施**的诉请不予支持。

    据此，本院根据被告人李*、许**、杨**、李*、王**、杨**的犯罪事实、性质、情节和对社会危害程度及悔罪表现，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条、第七十二条、第七十三条、第七十七条、第六十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十三条、第十四条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：

    一、撤销云南省会泽县人民法院（2012）会少刑初字第36号刑事判决书中对罪犯李*宣告缓刑三年的执行部分。

    二、被告人李*犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；加前罪犯抢劫罪判处有期徒刑一年零九个月，并处罚金一万元，决定执行有期徒刑四年零六个月，并处罚金一万元。

    三、被告人许**犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。

    四、被告人李*犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。

    五、被告人王**犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。

    六、被告人杨**犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。

    七、被告人杨**犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零六个月，缓刑三年。（温琴律师辩护）

    八、驳回附带民事诉讼原告人郭**的诉讼请求。

（以上刑事案例，系温琴律师办理的真实案例，刑事辩护请致电：15877940672）